Заменителна таблица при строителство: кога е законна по чл. 116 ЗОП

Съдържание на статията

1. Какво е заменителна таблица?
2. Законни ли са заменителните таблици по чл. 116 ЗОП?
3. Кога изменението на договора е съществено?
4. Може ли заменителната таблица да надхвърли стойността на договора?
5. Как се прави заменителна таблица: стъпките и документите
6. Пример: заменителна таблица с числа
7. Какво проверяват одиторите и кога има финансова корекция?
8. Най-честите грешки при заменителните таблици
9. Как да намалите риска още преди офертата?
10. Често задавани въпроси

Заменителна таблица се нарича документът, с който по време на строителството част от позициите или количествата в КСС към договора се заменят с други, без общата стойност да надхвърли стойността на договора. За Закона за обществените поръчки това е изменение на договора. Законно е само ако се вписва в някое от основанията на чл. 116, ал. 1 ЗОП, а защитимо – когато възложителят го е одобрил, преди работата да бъде изпълнена.

Ще видите основанията по чл. 116, кога изменението е съществено, пример с числа, документите и какво проверява одиторът. Статията е за изпълнителя, който вече е спечелил поръчката и е сключил договор.

Какво е заменителна таблица?

Заменителната таблица е списък на промените в КСС: кои позиции отпадат или намаляват и кои се добавят или увеличават – с количествата, единичните цени и стойностите преди и след замяната. Най-отдолу стоят балансът (разликата между добавеното и отпадналото) и проверката, че новата обща стойност без ДДС не надхвърля стойността на договора.

Законът не използва израза „заменителна таблица“ – той идва от строителната практика. За ЗОП решаващо е съдържанието: промяната на видовете или количествата на работите е изменение на договора, дори цената да остане същата.

Обичайните причини са:

• в КСС липсва работа, без която проектът не може да се изпълни;
• количествата в КСС се разминават с действителните;
• на място се открива нещо, което проектът не показва: неносеща почва, неотразен подземен проводник;
• материал от спецификацията е спрян от производство и се заменя с равностоен;
• част от работите вече не е нужна.

Обикновено изпълнителят изготвя таблицата, строителният надзор и проектантът (авторският надзор) потвърждават техническата необходимост, а възложителят я одобрява. Ако договорът има образец на заменителна таблица, попълнете него.

Законни ли са заменителните таблици по чл. 116 ЗОП?

Законни са, ако изменението има основание в чл. 116, ал. 1 ЗОП. Основанията са седем, но за заменителна таблица значение имат четири – т. 4, 5 и 6 уреждат замяната на самия изпълнител.

И при четирите основания заменителната таблица остава в стойността на договора, а увеличението на цената е отделно изменение.

Т. 1: клаузата в договора е най-сигурното основание

Ако документацията и договорът предвиждат замените „чрез ясни, точни и недвусмислени клаузи“, заменителната таблица е изменение, договорено още в процедурата. Обща фраза от рода на „възложителят може да одобрява заменителни таблици“, без условия и граници, е слаба опора.

Ако КСС съдържа позиция за непредвидени разходи, договорът трябва да казва кога и как се използва. Спазвайте тези условия буквално – те са част от основанието.

Т. 2: допълнителни работи извън първоначалната поръчка

Условията на т. 2 трябва да са налице едновременно: непредвидени обстоятелства и смяна на изпълнителя, която е невъзможна по икономически или технически причини и би довела до значителни затруднения или до дублиране на разходи за възложителя.

„Непредвидени обстоятелства“ са обстоятелства, които са възникнали след сключването на договора, не са могли да бъдат предвидени при дължимата грижа, не са резултат от действие или бездействие на страните и правят невъзможно изпълнението при договорените условия (§ 2, т. 27 от допълнителните разпоредби на ЗОП). Ако цената се увеличава, това вече не е заменителна таблица, а допълнително споразумение с увеличение на цената.

Т. 3: обстоятелства, които възложителят не е могъл да предвиди

В строителството това е типичният случай: при изкопа земната основа се оказва различна от инженерно-геоложкия доклад или на трасето има проводник, който не е в проекта. Изменението е допустимо, когато възложителят не е могъл да предвиди обстоятелството при дължимата грижа и предметът на договора не се променя.

Слабото място е дължимата грижа. Ако проблемът е бил видим от добро проучване, от огледа на място или от наличните схеми на мрежите, ще бъде сметнат за предвидим. Затова документирайте не само какво сте открили, но и защо не е могло да се види по-рано.

Т. 7: несъществени изменения

Изменение, което не е съществено, е допустимо и без клауза в договора. Ал. 5 обаче смята за съществено и изменение, което „засяга предмета или обема“ на договора, а заменителната таблица по природа променя количества. Затова т. 7 е най-уязвимото основание за замени: ако възложителят го избере, мотивите трябва да показват, че изменението не променя съществено характера на договора и че нито едно от условията на ал. 5 не е налице.

Внимание

правилото „до 15 % при строителство“ още се среща в по-стари ръководства, но в действащия чл. 116, ал. 1 ЗОП такова основание няма: от 01.03.2019 г. т. 6 урежда замяна на участник в обединение. Подобен праг има в Наредбата за финансовите корекции – там той означава, че малкото изменение не води до корекция, а не че е законно.

Кога изменението на договора е съществено?

Чл. 116, ал. 5 ЗОП смята изменението за съществено, когато променя съществено характера на договора, включително когато е налице поне едно от тези условия:

1. въвежда условия, които, ако бяха част от процедурата, биха привлекли допълнителни участници, биха позволили допускането на други участници или биха довели до приемане на друга оферта;
2. променя икономическия баланс на договора в полза на изпълнителя по начин, който договорът не е предвидил;
3. засяга предмета или обема на договора;
4. изпълнителят е заменен с нов извън случаите на ал. 1, т. 4, 5 и 6.

Съществено изменение не може да мине по т. 7 – допустимо е само ако се вписва в т. 1, 2 или 3 и в техните граници. В строителството сигналите изглеждат така:

• отпада специализираната част, заради която се е изисквала регистрация в ЦПРС за определена група строежи – с по-малки изисквания можеха да участват други фирми;
• отпадат позициите, които в офертата са с ниски единични цени, а растат тези с високи – балансът се мести към изпълнителя, а класирането можеше да е друго;
• ремонтът на улица се превръща в цялостна реконструкция или към обекта се добавя нов участък – променя се предметът.

Ако такова изменение е наложително, а не се вписва в никое основание, възложителят прекратява договора (чл. 118, ал. 1, т. 1 ЗОП). За изменение без основание той се наказва и с глоба от 1 % от стойността на договора с ДДС, но не повече от 20 000 лв. (10 225,84 € по фиксирания курс; чл. 255, ал. 3 ЗОП).

Може ли заменителната таблица да надхвърли стойността на договора?

Не. Заменителната таблица остава в стойността на договора: отпадналото покрива добавеното, а балансът е нула или отрицателен. Щом сборът след замените мине стойността на договора без ДДС, това вече не е заменителна таблица, а увеличение на цената – отделно изменение, за което важат правилата в таблицата.

Как се прави заменителна таблица: стъпките и документите

1. Установете факта на място и го запишете. Ако земната основа се различава от инженерно-геоложкия доклад, това се отразява в акт обр. 6: съставителите предписват мерки и уведомяват възложителя, а ако е нужно друго проектно решение, строителният надзор спира работата със запис в заповедната книга (чл. 7, ал. 3, т. 6 от Наредба № 3/2003). За всичко друго – констативен протокол със снимки и измервания.
2. Решението идва от проектанта. Несъществените изменения на одобрения проект се предписват със заповед на проектанта в заповедната книга (чл. 7, ал. 3, т. 4, б. „в“ от Наредба № 3/2003). Проверете и чл. 154 ЗУТ: след разрешението за строеж са допустими само несъществени отклонения; съществените по ал. 2, т. 5–8 изискват одобрено изменение на проекта и заповед за допълване на разрешението преди изпълнението, а тези по т. 1–4 са недопустими.
3. Съставете таблицата. За всяка позиция: номер по КСС, наименование, мярка, единична цена, количество и стойност по договор и след замяната, разлика. Съществуващите позиции остават с цената от договора. Новите се остойностяват с анализ по ценообразуващите показатели от офертата; така се вижда, че икономическият баланс на договора не се мести в полза на изпълнителя. Стойностите са до цент на всеки ред, сборовете – от закръглените редове. Без скрити редове и колони.
4. Напишете мотивите. За всеки ред – причината, документът, който я доказва (акт, протокол, запис в заповедната книга), и основанието по чл. 116, ал. 1, което предлагате. Основанието определя възложителят; Вашата задача е да му дадете фактите.
5. Вземете одобрение преди работата. Писмено и по реда на договора; ако той не урежда замените, изменението обикновено се оформя с допълнително споразумение. За всяко допълнително споразумение по чл. 116, ал. 1, включително по клауза по т. 1, възложителят изпраща за публикуване обявление за изменение до 30 дни от подписването му (чл. 27 ЗОП). При европейско финансиране попитайте възложителя какво изискват административният договор (или заповедта) за безвъзмездна финансова помощ и указанията на програмата – например за формата на таблицата, обосновката на всяка замяна или предварително съгласуване.
6. Изпълнете и актувайте. Скритите работи (например новият трошен камък) се приемат с акт обр. 12, преди да бъдат закрити; с него се приемат и работите, предписани от проектанта в заповедната книга (чл. 7, ал. 3, т. 12 от Наредба № 3/2003). Действително изпълненото се нанася върху копие от проекта, а накрая влиза в екзекутивната документация (чл. 8 от наредбата).
7. Възложителят публикува документите. Всички документи по изменението се публикуват в ЦАИС ЕОП до 30 дни от него (чл. 116, ал. 7 ЗОП).

Пример: заменителна таблица с числа

Пример

договор за реконструкция на улица за 480 000,00 € без ДДС. При изкопа в участък от 120 м земната основа се оказва преовлажнена глина, различна от инженерно-геоложкия доклад. Актът обр. 6 отразява различието, а проектантът предписва в заповедната книга подмяна на 0,40 м почва с трошен камък върху геотекстил: 1 080 м² (120 м × 9 м) и 432 м³ (1 080 м² × 0,40 м). Междувременно в друг участък от 200 м инвеститорът на съседна сграда е изградил наново тротоара и бордюрите, така че тези работи отпадат.

Три неща правят този пример защитим:

• изкопът е съществуваща позиция и остава с цената от договора;
• трошеният камък и геотекстилът са нови позиции с цени от анализи по показателите от офертата, а не по пазарна преценка;
• всеки ред има документ – акт обр. 6 и запис на проектанта за подмяната, протокол със снимки за тротоара.

Как се смята единичната цена на нова позиция, показваме с пример в статията за анализите на единичните цени.

При замени по спечелен договор нашият екип подготвя заменителната таблица. Вие давате КСС към договора – ако ценовото предложение е подготвено от нас, тя вече е при нас – и промените: новото количество на всяка позиция (0 за отпадащите) и новите позиции с наименование, мярка и количество. Ние смятаме стойностите до цент, правим анализите на новите позиции с показателите от Вашата оферта и проверяваме таблицата спрямо стойността на договора и границите на чл. 116 ЗОП.

Получавате таблицата в Excel – с формулите, показателите и анализите на новите позиции. Вие я преглеждате, подписвате и внасяте при възложителя, а той я одобрява. Цената е фиксирана – 120 € без ДДС.

Какво проверяват одиторите и кога има финансова корекция?

При проекти, финансирани от европейските фондове при споделено управление (ЕФСУ), незаконното изменение на договора е нередност по т. 23 от приложение № 1 към Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции. Корекцията се определя с решение на ръководителя на управляващия орган и отнема част от финансирането на бенефициента – обикновено самия възложител (чл. 70, ал. 1, т. 9 и чл. 73, ал. 1 ЗУСЕФСУ).

Корекцията удря възложителя, но засяга и Вас: някои договори прехвърлят на изпълнителя вредите от нередности, допуснати по негова вина, а работа, изпълнена без одобрение, рискува да остане неплатена по договора.

Одиторът ще провери:

• датата на одобрението спрямо датата на изпълнението – по актовете и дневниците;
• има ли за всяка замяна документ за необходимостта: акт, протокол, запис в заповедната книга;
• защо обстоятелството не е могло да бъде предвидено;
• откъде са единичните цени на новите позиции и съвпадат ли показателите с офертата;
• кои позиции отпадат – не са ли „евтините“ от офертата за сметка на „скъпите“;
• не е ли едно голямо изменение разделено на няколко малки, за да се заобиколи законът (чл. 116, ал. 2 ЗОП);
• публикувани ли са документите до 30 дни (чл. 116, ал. 7 ЗОП).

Най-честите грешки при заменителните таблици

• Работата е изпълнена, а таблицата се „узаконява“ после. Одобрение със задна дата трудно се защитава.
• Мотивът е само „по искане на възложителя“. Желанието на възложителя не е непредвидено обстоятелство – мотивът трябва да сочи основанието и фактите зад него.
• Сборът минава договора с няколко евро. Обикновено причината е закръглянето: стойностите не са сметнати до цент на всеки ред или сборът не е сметнат от закръглените редове.
• „Равностоен“ материал без доказателство. Приложете техническите характеристики и декларацията за експлоатационни показатели на новия продукт.
• Скрити редове или колони във файла. Всичко, което е в таблицата, трябва да се вижда.

Как да намалите риска още преди офертата?

Честа причина за заменителна таблица е грешка в документацията: липсваща позиция в КСС, количество, което не съвпада с чертежите, проект без достатъчно проучване. Най-евтино е да я видите, преди да подадете оферта.

• Прочетете проекта на договор. Проверете дали има клауза за замени и при какви условия. Клауза, добавена по-късно, не става основание по т. 1: тя трябва да е и в документацията, и в договора (чл. 116, ал. 1, т. 1 ЗОП), а договорът трябва да съответства на проекта от документацията (чл. 112, ал. 4 ЗОП).
• Сверете КСС с чертежите и спецификацията. При липсваща позиция или грешно количество поискайте разяснение навреме: при публично състезание – до 5 дни преди крайния срок за оферти (чл. 180, ал. 1 ЗОП), при събиране на оферти с обява – до 3 дни (чл. 189 ЗОП), а в открита процедура – до 10 дни, при съкратен срок до 7 (чл. 33, ал. 1 ЗОП). Как се пише такова искане, показваме в статията за искането за разяснения по ЗОП.
• Пазете анализите и показателите от офертата. По тях ще се ценят новите позиции – вижте и статията за КСС и ценовото предложение.
• Проверете аритметиката. Проверката на КСС показва реда, в който стойността не е равна на количество × единична цена.

В ЕОП Direct грешките на възложителя – противоречия между обявлението, документацията и КСС, грешни количества и сметки – са част от анализа на поръчката. В момента в каталога има 282 отворени поръчки за строителство; ето някои от тях:

Всички са в каталога на поръчките за строителство. Ако искате да видите грешките в КСС, преди да подадете оферта, започнете с анализа – от 79 €.

Често задавани въпроси

Трябва ли допълнително споразумение за всяка заменителна таблица?

Зависи от договора. Ако той урежда замените с ясна клауза (чл. 116, ал. 1, т. 1 ЗОП), следвайте неговия ред; иначе изменението обикновено се оформя с допълнително споразумение. Когато има допълнително споразумение, възложителят изпраща за публикуване обявление за изменение до 30 дни от подписването му (чл. 27 ЗОП). Документите по всяко изменение се публикуват в ЦАИС ЕОП до 30 дни от него (чл. 116, ал. 7 ЗОП).

Има ли образец на заменителна таблица?

ЗОП не дава образец. Ако договорът има приложение с образец на възложителя, попълнете него; иначе покажете за всяка позиция количеството, единичната цена и стойността по договор и след замяната, а най-отдолу – баланса и сравнението със стойността на договора.

Може ли със заменителна таблица да се добавят нови позиции, които липсват в КСС?

Да, ако са нужни за изпълнението на същия предмет, изменението има основание по чл. 116, ал. 1 ЗОП и стойността след таблицата не надхвърля стойността на договора. Новите позиции се ценят с анализ по ценообразуващите показатели от офертата. Нов обект или дейност извън предмета на договора не може да се добави така.

С колко процента може да се промени договорът по чл. 116 ЗОП?

Замените в стойността на договора нямат процентен таван в закона – границата е по същество: да не променят предмета и характера на договора. Увеличението на цената е отделно изменение: по т. 2 или т. 3 – общо до 50 % от стойността на основния договор (ал. 2), по т. 1 – според клаузата в договора. Изменението на цената поради инфлация (чл. 117а ЗОП) има отделен таван – също 50 % (чл. 116, ал. 3). Правилото „до 15 % при строителство“ не е основание в действащия ЗОП.

Трябва ли да изпълня предписание от заповедната книга, преди таблицата да е одобрена?

По правило да: предписанията и заповедите на строителния надзор в заповедната книга са задължителни за строителя, а възражение, подадено пред органите на ДНСК в 3-дневен срок, спира строителството до произнасянето им (чл. 168, ал. 4 ЗУТ). Задължителни са и вписаните там предписания на проектанта, свързани с авторското му право, за точното спазване на проекта (чл. 162, ал. 3 ЗУТ). Плащането на новите работи обаче следва договора и одобрените му изменения, затова уведомете възложителя писмено и поискайте одобрение на таблицата, преди да вложите материали и техника.

Статията е обща информация към датата на обновяване и не е правна консултация. При конкретна поръчка решаващи са документацията на възложителя и действащият закон.